為深入貫徹黨的十九大精神，強化知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、保護和運用，切實提高商標知識產(chǎn)權(quán)審查質(zhì)量和審查效率，國家商標局和省局廣開言路，面向社會公開征求《商標法》修改意見，形成符合新時代要求的商標法修改草案。公安縣工商局根據(jù)近年來商標管理執(zhí)法工作實踐，收集呈報以下問題和建議。
一、新《商標法》在執(zhí)法實踐中需要解決的問題和建議
自2014年5月1日新法實施，新修改的《商標法》在加大打擊力度、有效遏制商標侵權(quán)行為、保護商標所有人的合法權(quán)益、維護公平有序的市場經(jīng)濟環(huán)境中有著很大的積極意義和作用，但在具體的執(zhí)法實踐中，也有一些模糊的概念認知和不可操作性。為更貼近立法本意，做好法理與實踐的更好銜接，特作了收集與整理，具體問題與建議如下：
（一）對無主觀故意銷售者的處理，有失片面。
新《商標法》第60條和64條規(guī)定，無主觀故意侵權(quán)的銷售者由工商部門責令停止銷售，不承擔民事和行政責任。這樣導致中間經(jīng)銷商的違法成本降低，流通領(lǐng)域的商標侵權(quán)行為打擊力度削弱。銷售侵權(quán)商品，侵權(quán)行為成立，有無主觀上故意，侵權(quán)后果還是已經(jīng)產(chǎn)生。舊的《商標法》在對注冊商標專用權(quán)的保護中，沒有明確主觀與非主觀，違法即懲處，條文明晰，實踐中好執(zhí)行好操作。銷售商在購進商品時也會加大防范力度和戒備心理，以防自己不慎失查而被查處。對主觀故意的判定。新《商標法》規(guī)定，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者，除停止銷售外，可免責。合法取得并不完全代表無主觀故意，上級中間商可以明示：本貨品為高仿，或我們通常所說的A貨，購進時全價，銷售中以高額的銷售業(yè)績返點給下級經(jīng)銷商，或者上級經(jīng)銷商可以兩套賬，開假的銷貨發(fā)票給進貨單位。工商部門檢查進銷貨臺賬，一切完備。因此不能以簡單的該商品是自己合法取得的表象，便可逃避懲處。
建議：本著保護合法打擊非法，不枉不縱且人性化操作的宗旨，對銷售侵權(quán)商品的中間經(jīng)銷商，可以視情節(jié)輕重，予以適度處罰。對完全不知情（即無主觀故意的），處罰后可向上一級經(jīng)銷商予以追償。
（二）責令停止銷售后侵權(quán)商品的處理。
對經(jīng)銷商無主觀侵權(quán)故意，責令停止銷售，侵權(quán)商品如何處理？一是責令停止銷售不是一種強制措施，無法監(jiān)督實施。二是采取行政強制措施后，侵權(quán)商品又無法處理。公安縣局查處過一起侵犯河北養(yǎng)元智匯飲品股份有限公司“六個核桃”商標專用權(quán)案件，侵權(quán)案發(fā)地在公安縣南平鎮(zhèn)，經(jīng)檢大隊執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)，中間經(jīng)銷商某某囤有近80件跟“六個核桃”包裝近似，仿冒“六個核桃”包裝，侵犯其商標專用權(quán)的商品。經(jīng)銷商提供了供貨上線和正規(guī)的供貨憑證，上線為荊州的供貨商，追根溯源，案件從荊州又追蹤到終端經(jīng)銷商河南省漯河市某乳業(yè)公司。漯河市工商局對該案已經(jīng)查處。根據(jù)一事不再罰的原則，公安這邊案件便處于中止階段。但查封扣押的物品在法定期限不能處置，期滿解除強制措施后又導致侵權(quán)商品繼續(xù)流入市場。
比如一起侵權(quán)“瀘州老窖”酒業(yè)的“瀘州”商標專用權(quán)案例，也是類似。湖南常德一酒業(yè)公司生產(chǎn)的“瀘州特曲”，突出使用“瀘州”字樣，案發(fā)地在公安縣，工商部門從公安追溯到荊州，再追溯到常德，公安縣工商局聯(lián)合常德當?shù)毓ど滩块T對侵權(quán)人實施了處罰，罰款4萬元。因為對侵權(quán)物品不好處置，而避開了對中間代理商和終端經(jīng)銷商物品的追究。
商品在辦案期間已查封或扣押，不存在“停止銷售”之說；在已明了有無主觀故意后，對無主觀故意的中間經(jīng)銷商的商品解除查封扣押，停止銷售。明知為侵權(quán)假冒物品，停止銷售之后呢，侵權(quán)物品如何處理？已流入市場的物品如何處理？銷毀或是召回，法律條文未明確規(guī)定如何處置。
建議：對“銷售不知道是侵權(quán)商品且能證明合法取得并說明提供者的，由工商部門責令停止銷售”，將“責令停止銷售”改為“對庫存的侵權(quán)物品工商部門予以沒收，不予罰款；對已流入市場的物品，由銷售方召回，交由工商部門，待侵權(quán)商品提供者所在地工商行政管理部門一并處理。”
（三）案件管轄權(quán)的問題。
還是拿前面侵犯“六個核桃”商標專用權(quán)的案例來說，公安縣工商局從案發(fā)地公安追溯到河南漯河，找到直接侵權(quán)人，按《商標法實施條例》第80條規(guī)定，“……由工商部門責令停止銷售，并將案情通報侵權(quán)商品提供所在地工商部門”。案情通報又不是案件移送，案發(fā)地工商部門還有無管轄權(quán)？案發(fā)地案件通報后是不是便中止？
還有將“馳名商標”字樣用作宣傳的案件管轄問題。《商標法》第53條規(guī)定，違反第14條第5款規(guī)定的，由地方工商機關(guān)責令改正，處10萬元罰款。馳名商標企業(yè)宣傳輻射面廣，案發(fā)地在外地的居多，按法律規(guī)定，異地案件必須移送。案件一移送，地方保護等問題便不得不考慮了，雖說有了10萬元的罰則，但真正的懲處力度并不大。
建議：案發(fā)地工商部門有管轄權(quán)，實施處罰并告知當?shù)毓ど滩块T。
二、《商標法》在商標注冊申報中的修改建議。
（一）注冊商標審查期過長。
《商標法》第28條：對申請注冊的商標，……九個月內(nèi)審查完畢。審查與公告，一年，市場主體等的時間太長。
建議：審查期限3個月，最多不超過6個月。
（二）網(wǎng)上商標信息錄入滯后。
有商標注冊證已發(fā)，但商標網(wǎng)上無信息可查詢，這樣影響其他主體的查詢與申報，耽誤時間花冤枉錢，還注冊不下來。
建議：商標局從受理注冊人申報，至網(wǎng)上可查詢時間為一周至兩周，半月后注冊信息便可在網(wǎng)上查詢；
（三）公告注冊后證書下發(fā)時間太長。
公告時間到便應(yīng)進入發(fā)證程序，中間等證時間過長。大多商標在公告時間滿1個月后仍沒有發(fā)證跡象（比如公安縣這邊有2018年2月28日注冊的，快三個月了仍未領(lǐng)到注冊證）。
建議：注冊公告后一周便立即進入發(fā)證環(huán)節(jié)，及時發(fā)證。
（四）網(wǎng)上商標注冊申請難度大。
網(wǎng)上商標注冊申請，要具備一定的電腦專業(yè)知識和商標專業(yè)知識，否則無法往下操作，但市場主體知識的專業(yè)化程度不一。純文字商標可在中國商標網(wǎng)上查詢，但圖形商標的查詢，必須得借鑒代理公司的專業(yè)查詢軟件。這些條件的制約，與商標注冊便利化改革前提不符。自2017年3月開通至今，公安縣只成功申報了2件，都是經(jīng)歷反反復復、曲曲折折才申報成功。其中申報的一件旅游商標，由基層所新進公務(wù)員協(xié)助主體網(wǎng)上申報，商標局2017年7月5日受理，今年3月27日網(wǎng)上查看狀態(tài)為“等待駁回通知發(fā)文”。從這些年的從事商標管理經(jīng)驗來看，這次的駁回，在于前期圖形近似排查不到位。
建議：流程清晰，化繁為簡，可操作且便于操作。